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私募基金风险点简析

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admin 发表于 2022-1-4 11:16:31 | 显示全部楼层 |阅读模式 打印 上一主题 下一主题
 
作者:容则秀雅


私募基金完整的运作过程中(登记、内部控制、人员、募集、备案、运营、信息报送等),风险点主要存在于登记、募集投资运营。本文通过整理中国证券投资基金业协会官网公示的纪律处分决定书等公开信息,整理私募基金风险点,简要列举如下,仅供参考。
一、登记
一是虚假出资或抽逃资本。部分机构为夸大自身资本实力,在进行工商登记时,超出出资人的出资能力,虚假出资,或者在机构成立后抽逃资本,扰乱了私募基金行业竞争秩序。
二是股权代持行为。以他人名义履行股东权利义务,导致无法对机构的实际控制人及最终责任人进行追溯,规避重大关联交易的披露,易发生利益冲突及利益输送行为。
三是股权架构不稳定。部分机构股权架构复杂,存在交叉持股、多层嵌套等情形,股权架构不稳定,增加了资金运转层次和融资成本。部分申请机构甚至存在资管产品出资设立私募基金管理人情形,由于资管产品自身属性,将带来私募基金管理人股权架构不稳定、实际出资股东权利行使责任不明确、实际控制人追溯不清晰等问题。
四是关联方从事冲突业务潜在风险。关联方从事P2P等与私募基金业务相冲突业务,未有业务主管部门批复,无法对其关联交易进行有效管理,风险外溢至私募行业。
五是集团化倾向。同一实际控制人登记多家同类私募基金管理人,将内部管理激励问题“外部化”,集团内机构存在同质化竞业冲突问题,不合理扩张,造成“僧多粥少”,有些机构甚至直接为了“囤壳”而设立。
二、募集
一是向非合格投资者募集资金,向不特定投资者推介私募基金产品(官网、官微、盲打电话等),单只产品募集人数超过法律规定的特定数量(200人),变相突破人数限制(例如同一基金管理人为单一项目设立多个私募基金)【涉嫌非法吸收公众存款罪】。
二是募集以后未按规定向协会备案(例如基金已到期,但仍用该基金名义与投资者签订新的合同并募集资金)。
三是承诺本金不受损失,承诺最低收益,变相承诺收益(例如按照投资者的投资规模,约定不同档位的业绩比较基准,例如与投资者私下签订回购协议、承诺函、流动性支持函等文件),限定损失金额或比例,向投资者宣传“预期收益率”,发行失败后不清退资金而是转为借款。
四是(在基金合同、募集说明、定期报告、临时报告中)向投资者披露关联交易事项
五是委托不具有基金销售业务资格的机构推介私募基金
六是未经许可为买卖股票和期货提供融资(场外配资)。
三、备案
一是未经备案就开始投资运作
二是登记备案信息与实际情况严重不符,以私募基金为名从事非法集资。
四、投资
一是挪用和侵占资金,例如通过关联企业或账户挪用、侵占资金(阜兴系),以私募基金为名非法吸收公众存款,将募集资金以个人名义出借。
二是操纵证券市场(常见于证券类私募基金管理人)。五、运营
一是账户管理混乱
二是失联,高管离职,办公场所人去楼空,公司基本不再运营。
三是未能充分履行信息披露义务
四是未按照合伙协议约定支付投资本金和约定收益为合伙人办理退伙等。
六、信息报送
未按规定持续报送信息,例如财务报告,高管离职,公司被公安机关立案侦查,高管被采取强制措施等。
七、其他国内私募基金通常分为三类:证券类、股权类和其他类,相对而言,证券类私募产品由于是通过证券类账户交易,资金流可以实现闭环,即使净值出现较大亏损,却不至于血本无归。而股权、其他类私募资金投资非标产品,资金从托管账户划出后托管方很难监督其底层资产。证券类容易出现操纵市场的行为,股权类容易出现挪用资金的行为。
本文梳理中基协发布的公开信息纪律处分决定书,这些协会的处分决定属于行业自律行为。有机构提出“行政部门已作出处分的情况下,协会再次处分属于‘一事再罚’,不合理。”对此,本文摘录概括纪律处分决定书的内容,对上述观点予以驳斥,并补充说明法律和自律规则的关系。
国家法律高于行业纪律,行业纪律严于国家法律,行政监管与行业自律并行不悖。所以当事人因存在严重违法违规行为被中国证监会追究行政责任,协会履行法定的自律管理职责,可以依法依纪对当事人从严作出纪律处分,并不违背“一事不再罚”的原则。“一事不再罚”的原则是《中华人民共和国行政处罚法》的有关要求。协会是全国性的社会团体和行业自律组织,对当事人的纪律处分与监管部门的行政处罚分属不同领域,不是同一部门的“一事再罚”。


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